公訴事実記載の事実の存在を認定した上で、被告事件が罪とならないときに当たるとして無罪とした第1審判決を法令適用の誤りを理由に破棄し、事実の取調べをすることなく公訴事実と同旨の犯罪事実を認定して有罪の自判をした原判決が、刑訴法400条ただし書に違反しないとされた事例
—最一小決令和5・6・20

事実

Ⅰ

本件は、いわゆるキャッシュカードすり替え型窃盗未遂の事案であり、被告人は、すり替え窃盗の実行役を担っていたものである。第1審判決が、本件で窃盗の実行の着手があったとは認められないとして、無罪を言い渡したのに対し、控訴審判決は、第1審判決に事実誤認はないが、窃盗未遂罪の成立を否定した点において法令適用の誤りがあるとして、第1審判決を破棄し、有罪の自判をしたことから、被告人が上告した。本決定の判示事項は、控訴審が、自ら事実の取調べを行うことなく、有罪の自判をしたことの適否に関するものである。¶001